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淺談加工承攬合同的主要風險與防范

來源:同濟律師 發布時間:2013-4-2
 
合同,也稱為契約,最早出現于古羅馬法,是雙方合意的的體現。在社會發展的今天,合同逐漸成為社會經濟發展的重要組成部分, 隨著社會分工的細化,越來越多的企業成為社會化生產的環節,而專業化生產又是降低產品成本的重要手段?;抵圃燉嗥笠島萇儆幸患沂峭耆鈧粘尚筒返?,其各種零部件多是通過加工承攬合同委托專業廠家生產的,這就需要有大量的加工承攬合同關系的存在,然而由于各種因素的作用,或者說由于合同簽訂和履行過中的風險防范意識的不足導致了大量糾紛,并且這些糾紛往往是雙方舉證困難造成的,其主要原因是合同簽訂時的原因,下面作者結合《合同法》與自身執業中所遇到的問題談下這些問題。
    一、訂立合同前對雙方能力的了解
    這是一個相互了解的過程。雙方的名稱、注冊地址、法人代表的姓名、聯系方法要確認。對定作方訂立合同的法人資格、代理權限、經營范圍、企業信譽、財務狀況、任務來源、技術要求合理性等要有基本的了解;對承攬方能否完成委托加工項目,其生產能力、設備條件、技術力量、工藝水平以及其曾經完成過何類水平的項目,都要了解清楚。即使其技術、設備、經歷等符合要求,也應盡量了解清楚,其已經承攬過多少業務。
  在承攬合同欺詐中,通常定作方都會虛構或夸大加工任務,使承攬人盲目相信該任務能產生多大經濟效益,從而放松警惕,對定作方的苛刻要求沒有引起足夠重視,在談判中處于被動局面,從而為產生合同糾紛甚至陷阱埋下伏筆。因此,在簽訂合同簽要認真考察項目及加工任務的可行性。
  企業在實際工作中,要防止以下合同欺詐行為:一是訂立合同的主體沒有訂立合同的資格或根本沒有履約能力;二是委托代理人超越代理權限,以被代理人名義簽訂承攬合同。在承攬合同的簽訂中,經常有委托代理人以被代理人名義簽訂合同的情況,在被代理人授權范圍內,委托代理人所簽訂合同的權利義務應由被代理人授權。但委托代理人超越代理權或代理權期限已過時效的、屆滿后所訂立的合同,未經被代理人追認,由行為人承擔,這有可能給另一方當事人造成損失。所以,對于對方業務員或經營管理人員代表其單位訂立的合同,應注意了解對方法定代表人委托授權情況,包括授權范圍、授權期限、授權書的真實性等等。
  二、技術標準、質量要求是衡量合同履行的標準,必須明確詳盡
  加工承攬的標較為廣泛,既有加工定作物的,也有完成一定勞動項目的,所以,在合同中要明確委托加工、定制、維修修理的具體內容及相關要求。
  第一,標的物應具體合法。如標的物不能模糊,應具體準確,寫全稱;加工物應是合法物(不能是造支槍、合成制造毒品等);如須經有關部門批準應辦理相關手續(如?;肪?、強制標準許可等);標的物不能侵犯他人合法權益(知識產權、商業秘密等)。
  第二,加工承攬合同的定作物或完成工作項目的質量技術要求應清楚、準確。(1)標的物或項目執行某一標準的,合同中應寫明執行的標準名稱、代號、編號。(2)屬于非標準的定作物,必須有明確的技術要求或圖紙資料。該圖紙應經雙方簽字確認,留檔備查,以便作為產品驗收時的依據。在現實中,很多企業在此類合同中都沒有將圖紙資料雙方確認,從而導致在產品是否合格時,雙方對檢驗依據各執一詞。(3)沒有統一標準而有樣品的,雙方當事人應共同封存樣品,妥善保管,作為驗收的標準。當事人不得簽訂無質量標準和技術標準的承攬合同。
  第三,承攬方應當依據合同規定,按定作方要求的技術條件完成工作,未經定作方同意不得擅自變更。承攬方在依照合同要求進行工作期間,發現定作方提供的圖紙或技術要求不合理,應當及時通知定作方,并保留通知對方的證據,定作方應當在規定時間內及時回復,提出修改意見,同時自己也應保留回復的證據,承攬方在規定的時間內未得到答復,有權停止工作,并通知定作方,因此造成的損失由定作方賠償。為確保質量,定作方有權在工作期間隨時檢查或委托雙方認可的第三方檢查產品質量。
在實際工作中,我們要防范不平等技術要求帶來的風險,如定作方提出的定做要求在實際上是不可能實現的,或實現的成本明顯高于承攬方所能達到的效益,這樣可能給承攬方帶來的虧損風險等。這就需要承攬方在簽訂合同時仔細考慮自己的實際情況是否能夠勝任該合同。
    三、原材料的提供及規格、數量、質量等要求應具體
  1、承攬方使用自己的原材料進行加工承攬生產或完成工作,承攬方必須按照合同要求選用原材料,對產品和工作成果的質量負責,并接受定作方的檢查。若隱瞞原材料的質量缺陷或使用不符合合同要求的原材料,因而影響定作物質量的,定作方有權要求重作、修理、減少價款或退貨等處理。
  2、承攬方使用定作方的原材料完成工作的:一是要明確原材料的消耗定額,對于超定額部分的費用分擔要作出約定;二是定作方提供原材料的,應按合同規定的時間、數量、品種規格、質量保證供應,否則,對因原材料因素造成的定作物的瑕疵,承攬方不負責任;三是承攬方每批次應及時檢驗,發現原材料不符合要求的,應及時通知定作方調換或補齊,不要認為這是定作方供應的而不加注意,以致合同執行過程中發生糾紛,給雙方帶來損失;四是承攬方對定作方提供的原材料不得擅自更換,對修理的物品不得偷換不需要修理的零部件。
  3、合同條款要明確規定原材料加工過程的廢品率、計量誤差、邊角余料的要求及處理方法等。
  四、價款或酬金條款要合理
  價款是用來償付承攬方完成產品或項目的價金。價款中包括原輔材料、技術、燃料動力、勞務及設備損耗等開支。酬金是不包括原輔材料用來支付對方勞務或智力成果的價金。
  1、加工定作物的價款或酬金,國家或主管部門有規定的,按規定執行。沒有規定的,可由當事人雙方商定。應包括以下主要內容:單價(是否含稅)、總價、付款方式、結算方式、付款期限、價格組成、貨幣種類等。
  2、由于價款和酬金計算的區別,在違約金核定比例上便有不同規定。以價款來計算違約金比率,一般都低于以酬金計算的比率,這是因為價款中包含著原材料、產成品或購進品的價值部分,其價值量遠遠大于酬金數量。在實際工作中企業應注意準確選定違約金計算的基數。
  五、定金和預付款的約定要謹慎
  加工承攬合同中,使用定金和預付款的情況比較多見。根據國家規定:定作方可向承攬方交付定金,定金數額由雙方協商確定。定金是合同擔保的形式之一,定作方不履行合同的,無權請求返還定金;承攬方不履行合同的,應當雙倍返還定金。經當事人約定,定作方可向承攬方給付預付款,預付款無擔保作用。承攬方不履行合同的,除承擔違約責任外,必須如數返還預付款;定作方不履行合同的,可以把預付款抵作違約金和賠償金,有余款的可以請求返還。工作中,企業要注意防范下列風險;
  第一,要防范利用承攬合同設立所謂"質保金"、"承諾金"等進行的欺詐。所謂"質保金"、"承諾金"一般都是承攬合同中定作人要求承攬人預先支付的對質量或完成時間的保證金。但在欺詐合同中定作人制訂的質量標準是承攬人無法達到的,有的合同對質量約定不明確或質量很難把握,這樣定作人可以借口質量不符合標準而解除合同,從而達到騙取"質保金"、"承諾金"的目的。
  第二,要防范利用承攬合同中"押料款"進行的欺詐。在承攬業務中經常有來料加工的情況,定作方提供原材料,承攬方進行加工,定作方在合同中要求承攬方必須事前支付原材料款給定作方作為抵押。收取押料款后定作方借口質量問題解除合同,并且不退押料款,從而達到變相銷售積壓貨物的目的。
  六、合同履行的期限、地點和方式要清晰
一份正常的合同會有明確的履行期限地點和方式的,沒有履行期限和地點的合同是無法履行的,因此合同中對交(提)貨期限和地點及運輸費用的承擔、運輸途中的風險是否需要投保及保險費用的承擔、吊裝費用的收取或免收等必須作出具體規定,并應嚴格執行。這不僅涉及合同的履行問題,而且如果約定糾紛管轄時,合同履行地也是選擇協議管轄的選擇點之一。
  1、運輸費用的確定要包括風險責任轉移的確認,即使是雙方都心知肚明的常識也應預先約定,避免糾紛。
  2、交(提)定作物期限應當按照合同規定履行。任何一方要求提前或延期交(提)定作物,應當在事先與對方達成協議,并按協議執行。
  3、交(提)定作物日期的確定:承攬方自備運輸工具送交定作物的,以定作方接收的戳記日期為準;委托運輸部門運輸的,以發運定作物時承運部門簽發戳記日期為準;自提定作物的,以承攬方通知的提取日期為準,但承攬方在發出提取定作物的通知中,必須留給定作方以必要的途中時間;雙方另有約定的,按約定的方法計算。
  4、承攬人有提存定作物或留置定作物的權利。根據我國《合同法》規定,承攬人享有提存權和留置權。定作人除負損害賠償責任外,還應當承受定作物在留置期內產生的風險(主要包括損壞、風吹雨淋、滯延產生的保管費用等),延期付款的,按中國人民銀行有關延期付款的規定執行。
  七、驗收標準和驗收方法條款要詳細
  1、合同中要約定加工制作過程中驗收的期限、次數、標準。承攬方在加工期間,應當接受定作方必要的檢查,但定作方不得因此妨礙承攬方的正常工作。
  2、雙方要約定交付驗收的地點、時間、交付期限。
  3、逾期驗收或受領定作物,定作人應承擔其風險,支付相關保管費用及其他費用。
  4、驗收時有封存樣品的,雙方共同啟封樣品,以樣品為驗收依據;無樣品的,依技術資料圖紙和規定的技術標準和要求進行驗收。
  5、有些產品經檢驗難以立即發現質量缺陷,因而必須規定一定的產品保修期。在保修期內發現的質量問題,除定作方使用保管不當造成的以外,應由承攬方負責修復或退換。保修期的設置應當恰當合理。
    6、驗收結果的通知,根據產品的不同,檢驗時間的不同,雙方當事人在檢驗時不一定會在現場,這就需要將檢驗結果通知對方,或雙方對檢驗結果進行確認,如雙方對檢驗結果有異議時,雙方可重新檢驗或委托第三方進行檢驗,現實中這是最易出糾紛的階段,要特別防范。
  八、違約責任要明確
  合同條款的每一項責任都應有相應的制約條款保證其得到履行。違反加工承攬合同約定的當事人,由于自己的過錯,致使合同不能履行或不能完全履行,依照法律和合同規定必須承擔的責任。如向對方交付違約金、賠償金,不能收回定金或雙倍返還定金等。
  承攬方和定作方都有可能是違約責任的承擔者,合同中要劃分清楚。承攬方的違約責任主要有:未按合同規定的質量、數量、時間完成工作,未按合同規定包裝定作物,擅自調換定作方提供的原材料或零部件,因保管不善使定作物損壞、滅失等。定作方的違約責任主要有:中途廢止合同,中途變更合同規定定作物的質量、數量、完成時間,未按合同規定期限提供原材料,超過合同規定期限領取定作物或不按期付款等。
  九、解決合同糾紛方式地點要協商
這一條款要求當事人雙方在簽訂合同時寫明,一旦合同發生爭議,雙方將采取何種方式加以解決,在何地解決,這不僅涉及到在哪里解決的問題,同時如果合同的雙方距離很遠,如選擇的地點離自己很遠則會增加自己的訴訟成本。
    十、默示條款及法律風險
    默示條款是指當事人沒有寫入合同,甚至從未協商過,但基于當事人的行為,或基于合同的明示條款,或基于法律的規定,理應存在的合同條款。默示條款多數是由于雙方當事人存在交易慣例或經營習慣造成的,在發生糾紛時,默示條款能否得到認可過分依賴法官的自由裁量權。這種條款帶給企業的不確定性屬于法律風險。因此,在簽訂此類合同時應盡量避免這種情況,盡量將合同細化。
    當然,由于實踐中合同的不同,實際情況也不盡相同,作者也無法窮盡所有的風險,由于此類合同的復雜性,如果企業沒有專職的法律人員,找相關的律師咨詢和幫助審查合同也是盡量避免風險、降低損失、減少糾紛的有效手段。
編輯:張有能--律師
 
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